台灣法學雜誌第258期－國際公法實例講座43
黃居正
波士尼亞危害種族罪案：危害種族罪（兼論殘害人群治罪條例）
導讀
「防止與懲治危害種族罪公約（簡稱『危害種族罪公約』）」於1948年12月9日獲聯大通過並於1951年生效後，迄今已有146個締約國。「中華民國」於1951年7月19日批准公約而成為締約國，並在1953年依公約制定「殘害人群治罪條例」以履踐公約要求締約國「制定必要之法律，以實施本公約」之義務。不過施行迄今，並沒有任何人被依該條例訴追與定罪過。
「危害種族罪公約」保護的對象，為某一「民族、人種、種族或宗教團體」。對其認定，實務上有要求其必須是「穩定且具繼續性之團體」的「客觀理論」，以及犯罪主體所積極區別之對象的「主觀理論」二說。多述說接受「主觀理論」之擴張解釋，以對應國際人權基準之進展。
另外，危害種族罪的構成要件，包括主觀不法要件與客觀不法要件。前者為以「殘虐行為」作為消滅某一人群團體之方法的意思，後者則包括「殺害」、「使該團體成員遭受身體上或精
神上之嚴重損害」、「使該團體處於毀滅其全部或局部之生命的生活狀況下」、「強制施行辦法防止該團體內之生育」以及「強迫轉移該團體之兒童至另一團體」等行為。
「危害種族罪公約」已被國際社會成員接受為習慣國際法，且具有國際 強行法之地位。任何條約、習慣國際法與聯大或安理會之決議，都不能與之相違背。
裁判要旨
國際法院於2007年2月26日作成判決如下：
一、國際法院依「危害種族罪公約」第9條享有對本案之管轄權。（10票對5票）
二、塞爾維亞共和國及其依習慣國際法應為之負責之所屬機關、人員均未違反依「危害種族罪公約」應盡之義務。（13票對2票）
三、塞爾維亞共和國並未違反「危害種族罪公約」預謀或煽動危害種族罪。（13票對2票）
四、塞爾維亞共和國並未違反「危害種族罪公約」共謀危害種族罪。（11票對4票）
五、塞爾維亞共和國未能防止1995年7月發生於斯雷布雷尼察市之危害種族罪，違反依「危害種族罪公約」應盡之義務。（12票對3票）
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