台灣法學雜誌第254期－實例研習

王志誠
企業併購佈局與特殊目的個體之運用

導讀

　併購公司為取得與目標公司談判協商之立足點（toe-hold position），若先透過特殊目的個體進行併購佈局，取得目標公司一定數量之股份，以配合併購公司後續之併購策略，由於特殊目的個體之態樣非常多元，應否揭露其持有目標公司股份之資訊，實有疑義。依2011年5月國際會計準則委員會（IASB）發佈之第10號與第12號會計處理公報，有關特殊目的個體合併之判斷標準，係以控制力作為合併任何結構性經濟實體之基礎。
　當公開發行股票公司於編製財務報表時，未將特殊目的個體併入合併財務報表中，應依證券交易法第178條第1項第4款之規定，處新臺幣24萬元以上240萬元以下罰鍰。
　併購公司對該特殊目的個體若具有控制能力，於適用證券交易法第43條之1第1項有關大量持股申報制度時，若構成利用他人名義取得目標公司之股份，而應計入併購公司及其子公司已取得目標公司之股份數額。若併購公司違反大量取得股權及變動之申報義務者，依證券交易法第178條第1項第2款規定，應處新臺幣24萬元以上240萬元以下罰鍰。
　若併購公司基於取得經營權或企業併購之目的，從股票市場大量買入目標公司股份，依最高法院之實務見解及學界多數見解，因主觀上欠缺不法意圖，應屬合理、正當之投資行為，而不該當連續買賣罪或直接或間接操縱市場行為罪。

案例

A公司為佈局併購B上市公司之特定目的，先於海外以他人名義設置C公司，其後C公司以外國專業投資機構（QFII）之地位於證券商辦理開戶，陸續透過股票市場購入B公司股票達已發行股份總數6%。此外，A公司亦於股票市場陸續購入B公司之股票達已發行股份總數8%，但未向主管機關申報持股數量、資金來源及目的。在完成初步併購規劃後，A公司啟動併購行動，正式向目標公司B公司探詢之併購意願，並將利用C公司取得之股票於股票市場以盤中鉅額交易之方式，併歸由A公司購入。試問A公司於佈局併購之初期階段，如何適用證券交易法第43條之1第1項所規定之大量持股申報制度？又A公司以盤中鉅額配對交易之方式大量連續購入C公司取得之B公司股票，是否構成操縱市場行為？

要點

一、任何人取得任一公開發行公司已發行股份總額超過10％之股份者，應適用證券交易法第43條之1第1項所規定之大量持股申報制度。惟在計算持股比例時，是否應併計以他人名義設置特殊目的個體（SPV；SPE）所購入之股票？
二、任何人取得任一公開發行公司已發行股份總額超過10％之股份者，若未依規定申報其取得股份之目的、資金來源等事項，則該股票能否於股東會行使表決權？
三、以企業併購為目的，大量購入上市公司之股票，致股票價格上揚，是否構成連續買賣（連續交易）之操縱市場行為？